管理層收購(gòu)是公司管理層利用高負(fù)債融資買斷本公司的股權(quán),使公司為私人所有，進(jìn)而達(dá)到控制、重組公司的目的，并獲得超常收益的并購(gòu)交易。
屬于杠桿收購(gòu)的范疇，但其收購(gòu)主體是管理層。與一般的企業(yè)買賣和資產(chǎn)重組強(qiáng)調(diào)收益權(quán)即買賣價(jià)差和資本運(yùn)營(yíng)的增值不同，除了強(qiáng)調(diào)收益權(quán)之外，還強(qiáng)調(diào)控制權(quán)、共享權(quán)和剩余價(jià)值索償權(quán)。
收購(gòu)對(duì)象既可以是企業(yè)整體，也可以是企業(yè)的子公司、分公司甚至一個(gè)部門。
定義
牛津大學(xué)出版社出版的《商務(wù)詞典》解釋：管理層收購(gòu)是指公司管理者收購(gòu)公司的行為，通常為公司管理者從風(fēng)險(xiǎn)投資者手中回購(gòu)股權(quán)的行為。
中國(guó)2002年10月8日中國(guó)證券會(huì)發(fā)布的《上市公司收購(gòu)管理辦法》雖沒有對(duì)管理層收購(gòu)進(jìn)行定義，但是規(guī)定在聘請(qǐng)具有證券從業(yè)資格的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就被收購(gòu)公司的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行分析的問題上，如果收購(gòu)人為被收購(gòu)公司的管理層或員工時(shí)，被收購(gòu)公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)為公司聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)，分析被收購(gòu)公司的財(cái)務(wù)狀況，就收購(gòu)要約條件是否公平合理、收購(gòu)可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響等事宜提出專業(yè)意見，并予以公告。這一規(guī)定表明了《上市公司收購(gòu)管理辦法》認(rèn)可了管理層收購(gòu)的存在，但是并沒有就管理層收購(gòu)所涉及的法律問題進(jìn)行具體的規(guī)定。
由于管理層收購(gòu)在激勵(lì)內(nèi)部人員積極性、降低代理成本、改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況等方面起到了積極的作用，因而它成為20世紀(jì)70-80年代流行于歐美國(guó)家的一種企業(yè)收購(gòu)方式。國(guó)際上對(duì)管理層收購(gòu)目標(biāo)公司設(shè)立的條件是：企業(yè)具有比較強(qiáng)且穩(wěn)定的現(xiàn)金流生產(chǎn)能力，企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理層在企業(yè)管理崗位上工作年限較長(zhǎng)、經(jīng)驗(yàn)豐富，企業(yè)債務(wù)比較低，企業(yè)具有較大的成本下降、提高經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的潛力空間和能力。
目的
長(zhǎng)期以來(lái)，中國(guó)的一些國(guó)有企業(yè)缺乏效率的問題，經(jīng)營(yíng)者的長(zhǎng)期激勵(lì)和選擇的問題均未從根本上得到解決。隨著國(guó)企改革的深入，人們?cè)絹?lái)越清楚地認(rèn)識(shí)到，必須對(duì)國(guó)有經(jīng)濟(jì)進(jìn)行戰(zhàn)略性重組，實(shí)現(xiàn)國(guó)有資本從一般性競(jìng)爭(zhēng)部門向戰(zhàn)略部門集中。另一方面，在改革開放初期成立的一些所謂“民營(yíng)集體企業(yè)”，一直沒有出資者主體，企業(yè)的發(fā)展壯大主要靠銀行貸款和企業(yè)的自身積累，由于產(chǎn)權(quán)不清造成企業(yè)發(fā)展滯緩的問題亟待解決，這就為國(guó)內(nèi)MBO提供了可能。從目前來(lái)看，國(guó)內(nèi)進(jìn)行管理層收購(gòu)的作用具體表現(xiàn)在四個(gè)方面：一是解決國(guó)有企業(yè)“所有者缺位”問題，促進(jìn)國(guó)企產(chǎn)權(quán)體制改革；二是解決民營(yíng)企業(yè)帶“紅帽子”的歷史遺留問題，實(shí)現(xiàn)企業(yè)向真正的所有者“回歸”，恢復(fù)民營(yíng)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)真實(shí)面目，從而為民營(yíng)企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展掃除產(chǎn)權(quán)障礙；三是幫助國(guó)有資本從非競(jìng)爭(zhēng)性行業(yè)中逐步退出；四是激勵(lì)和約束企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的管理，減少代理成本。因此加強(qiáng)中國(guó)管理層收購(gòu)題研究，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。
一般程序
策劃
MBO可行性分析
其重點(diǎn)內(nèi)容包括以幾個(gè)方面：(1)檢查和確認(rèn)目標(biāo)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、現(xiàn)在以及可以預(yù)見的未來(lái)若干年財(cái)務(wù)和現(xiàn)金流情況;(2)對(duì)供應(yīng)商、客戶和分銷商的穩(wěn)定性進(jìn)行評(píng)估，對(duì)目標(biāo)公司現(xiàn)存經(jīng)營(yíng)管理和制度上的問題及改進(jìn)潛力進(jìn)行研究;(3)收購(gòu)存在的法律障礙和解決途徑，收購(gòu)有關(guān)的稅收入事項(xiàng)及安排;(4)員工及養(yǎng)老金問題、公司所有者權(quán)益的增長(zhǎng)和管理層的利益回報(bào)等。
組建管理團(tuán)隊(duì)
以目標(biāo)公司現(xiàn)有的管理人員為基礎(chǔ)，由各職能部門的高級(jí)管理人員和職員組成收購(gòu)管理團(tuán)隊(duì)。組建管理團(tuán)隊(duì)時(shí)，應(yīng)從優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的角度考慮，引進(jìn)必要的外部專家和經(jīng)營(yíng)管理人員，同時(shí)剔除掉內(nèi)部那些缺乏敬業(yè)精神和團(tuán)隊(duì)協(xié)作的原管理人員或高級(jí)職員。通常情況下，管理團(tuán)隊(duì)以自有積蓄或自辭行資金提供10%的收購(gòu)資金，作為新公司的權(quán)益基礎(chǔ)。
設(shè)計(jì)管理人員激勵(lì)體系
管理人員激勵(lì)體系的核心思想是通過(guò)股權(quán)認(rèn)購(gòu)、股票期權(quán)或權(quán)證等形式向管理人員提供基于股票價(jià)格的激勵(lì)報(bào)酬，使管理人員成為公司的所有者和經(jīng)營(yíng)者，其收入及權(quán)益與公司盈虧直接掛鉤，能夠得到基于利潤(rùn)等經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的股東報(bào)酬，從而充分發(fā)揮其管理才能和敬業(yè)精神。
設(shè)立收購(gòu)主體——殼公司
由管理團(tuán)隊(duì)作為發(fā)起人注冊(cè)成立一家殼公司或稱為“紙上公司”，作為擬收購(gòu)目標(biāo)公司的主體。殼公司的資本結(jié)構(gòu)就是過(guò)流性貸款加自有資金。設(shè)立新公司的原因是因?yàn)楣芾韺幼鳛橐蝗鹤匀蝗艘獙?shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)的收購(gòu)，必須借助于法人形式才能實(shí)現(xiàn)。
因此，在這種情況下，管理層在組建管理團(tuán)隊(duì)后，首先要在目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上設(shè)計(jì)公司框架，制定公司章程，確定公司股份認(rèn)購(gòu)原則，發(fā)起設(shè)立貴州長(zhǎng)生藥業(yè)有限責(zé)任公司，在新設(shè)立的公司中，管理團(tuán)隊(duì)人員經(jīng)過(guò)選舉確定董事長(zhǎng)、總經(jīng)理和董事會(huì)成員以及各個(gè)層面的高級(jí)管理人員。
選聘中介機(jī)構(gòu)
管理團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)根據(jù)收購(gòu)目標(biāo)公司的規(guī)模、特點(diǎn)以及收購(gòu)工作的復(fù)雜程度，選聘專業(yè)中介機(jī)構(gòu)，如投資銀行、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和評(píng)估事務(wù)所指導(dǎo)業(yè)務(wù)操作，提高并購(gòu)成功率。
收購(gòu)融資安排
在MBO操作過(guò)程中，管理層只付出收購(gòu)價(jià)格中很小一部分，其他資金債務(wù)融資籌措。其中所需資金的大部分(50%-60%)通過(guò)以公司資產(chǎn)為抵押向銀行申請(qǐng)抵押收購(gòu)貸款。該項(xiàng)款可以由數(shù)家商業(yè)銀行組成辛迪加來(lái)提供。
這部分資金也可以由保險(xiǎn)公司或?qū)ｉT進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)資本投資或杠桿收購(gòu)(是指收購(gòu)者用自己很少的本錢為基礎(chǔ)，然后從投資銀行或其他金融機(jī)構(gòu)籌集、借貸大量、足夠的資金進(jìn)行收購(gòu)活動(dòng)，收購(gòu)后公司的收入剛好支付因收購(gòu)而產(chǎn)生的高比例負(fù)債，這樣能達(dá)到以很少的資金賺取高額利潤(rùn)的目的。也稱為高負(fù)債的收購(gòu))的有限責(zé)任公司來(lái)提供。其他資金以各級(jí)別的次等債券形式，通過(guò)私募(針對(duì)養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司、風(fēng)險(xiǎn)資本投資企業(yè)等)或公開發(fā)行高收益率債券來(lái)籌措。
執(zhí)行
評(píng)估和收購(gòu)定價(jià)
目標(biāo)公司價(jià)值的確定不外乎兩個(gè)依據(jù)：一是根據(jù)目標(biāo)公司的盈利水平評(píng)價(jià)，二是按照目標(biāo)公司的賬面資產(chǎn)價(jià)值評(píng)價(jià)，目標(biāo)公司的估價(jià)可以委托專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)完成。管理團(tuán)隊(duì)根據(jù)其對(duì)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)情況和發(fā)展?jié)摿Φ某浞至私猓_定能夠接受且合理的總購(gòu)買價(jià)格。管理團(tuán)隊(duì)在確定收購(gòu)價(jià)格時(shí)，要充分考慮以下因素：(1)建立在公司資產(chǎn)評(píng)估基礎(chǔ)上的各價(jià)值因素：固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)的價(jià)值；土地使用價(jià)值；企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值；企業(yè)改造后的預(yù)期價(jià)值；被轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、債務(wù)；離退休職工的退休養(yǎng)老、醫(yī)療保險(xiǎn)和富余人員安置費(fèi)用等。(2)外部買主的激烈競(jìng)爭(zhēng)。把握和利用與原公司決策者的感情因素和公司內(nèi)幕消息，爭(zhēng)取競(jìng)爭(zhēng)條件下的最可能爭(zhēng)取的價(jià)格優(yōu)惠。
收購(gòu)談判，簽訂合同
這一步是MBO的核心和關(guān)鍵步驟。在這一階段，管理團(tuán)隊(duì)就收購(gòu)條件和價(jià)格等條款同目標(biāo)公司董事會(huì)進(jìn)行談判。收購(gòu)條款一經(jīng)確定，MBO便進(jìn)入實(shí)質(zhì)性階段，管理層與目標(biāo)公司正式簽訂收購(gòu)協(xié)議書。收購(gòu)協(xié)議書應(yīng)明確雙方享有的權(quán)利和義務(wù)，其主要內(nèi)容如下：
(1)收購(gòu)雙方的名稱、住所、法定代表人，企業(yè)收購(gòu)的性質(zhì)和法律形式，收購(gòu)?fù)瓿珊螅皇召?gòu)企業(yè)的法律地位和產(chǎn)權(quán)歸屬;
(2)收購(gòu)的價(jià)格和折算標(biāo)準(zhǔn)，收購(gòu)涉及的所有資本、債務(wù)的總金額，收購(gòu)方支付收購(gòu)資金來(lái)源、性質(zhì)、方式和支付期限;
(3)被收購(gòu)目標(biāo)公司的債權(quán)、債務(wù)及各類合同的處理方式以及被收購(gòu)目標(biāo)公司的人員安置及福利待遇等。
收購(gòu)合同的履行
收購(gòu)集團(tuán)按照收購(gòu)目標(biāo)或合同約定完成收購(gòu)目標(biāo)公司的所有資產(chǎn)或購(gòu)買目標(biāo)公司所有發(fā)行在外的股票，使其轉(zhuǎn)為非上市公司。收購(gòu)?fù)瓿桑鶕?jù)收購(gòu)具體情況辦理下列手續(xù)和事項(xiàng)：
(1)審批和公正。協(xié)議簽訂后，經(jīng)雙方法定代表人簽字，報(bào)請(qǐng)有關(guān)部門審批，然后根據(jù)需要和雙方意愿申請(qǐng)法律公證，使收購(gòu)協(xié)議具有法律約束力，成為以后解決相關(guān)糾紛的依據(jù)。
(2)辦理變更手續(xù)。收購(gòu)?fù)瓿梢院螅馕吨皇召?gòu)方的法人資格發(fā)生了變化。協(xié)議書生效后，收購(gòu)雙方要向工商等有關(guān)部門辦理企業(yè)登記、企業(yè)注銷、房產(chǎn)變更及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，以保證收購(gòu)方的利益和權(quán)利。
(3)產(chǎn)權(quán)交接。收購(gòu)雙方的資產(chǎn)交接，須在律師現(xiàn)場(chǎng)見證、銀行和中介機(jī)構(gòu)等有關(guān)部門的監(jiān)督下，按照協(xié)議辦理移交手續(xù)，經(jīng)過(guò)驗(yàn)收、造冊(cè)，雙方簽證后，會(huì)計(jì)據(jù)此入賬。收購(gòu)目標(biāo)公司的債權(quán)、債務(wù)，按協(xié)議進(jìn)行清理，并據(jù)此調(diào)整賬戶，辦理更換合同、債據(jù)等手續(xù)。
發(fā)布收購(gòu)公告
這是收購(gòu)過(guò)程的最后一道程序。把收購(gòu)的事實(shí)公諸于社會(huì)，可以在公開報(bào)刊上刊登，也可由有關(guān)構(gòu)發(fā)布，使社會(huì)各方面知道收購(gòu)事實(shí)，并開始調(diào)整與之相關(guān)的業(yè)務(wù)。
收購(gòu)特點(diǎn)
1、MBO的主要投資者是目標(biāo)公司的經(jīng)理和管理人員，他們往往對(duì)該公司非常了解，并有很強(qiáng)的經(jīng)營(yíng)管理能力。通過(guò)MBO，他們的身份由單一的經(jīng)營(yíng)者角色變?yōu)樗姓吲c經(jīng)營(yíng)者合一的雙重身份。
2、MBO主要通過(guò)借貸融資來(lái)完成的，因此，MBO的財(cái)務(wù)由優(yōu)先債（先償債務(wù)）、次級(jí)債（后償債務(wù)）與股權(quán)三者構(gòu)成。目標(biāo)公司存在潛在的管理效率提升空間。管理層是公司全方位信息的擁有者，公司只有在具有良好的經(jīng)濟(jì)效益和經(jīng)營(yíng)潛力的情況下，才會(huì)成為管理層的收購(gòu)目標(biāo)。
3、通常發(fā)生在擁有穩(wěn)定的現(xiàn)金流量的成熟行業(yè)。MBO屬于杠桿收購(gòu)，管理層必須首先進(jìn)行債務(wù)融資，然后再用被收購(gòu)企業(yè)的現(xiàn)金流量來(lái)償還債務(wù)。成熟企業(yè)一般現(xiàn)金流量比較穩(wěn)定，有利于收購(gòu)順利實(shí)施。
收購(gòu)方式
收購(gòu)資產(chǎn)
收購(gòu)資產(chǎn)指管理層收購(gòu)目標(biāo)公司大部分或全部的資產(chǎn)。實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司的所有權(quán)和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)控制權(quán)。收購(gòu)資產(chǎn)的操作方式適用于收購(gòu)對(duì)象為上市公司、大集團(tuán)分離出來(lái)的子公司或分支機(jī)構(gòu)、公營(yíng)部門或公司。如果收購(gòu)的是上市公司或集團(tuán)子公司、分支機(jī)構(gòu)，則目標(biāo)公司的管理團(tuán)隊(duì)直接向目標(biāo)公司發(fā)出收購(gòu)要約，在雙方共同接受的價(jià)格和支付條件下一次性實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)收購(gòu)，如果收購(gòu)的是公營(yíng)部門或公司，則有兩種方式：
⑴目標(biāo)公司的管理團(tuán)隊(duì)直接收購(gòu)公營(yíng)部門或公司的整體或全部資產(chǎn)，一次性完成私有化改選；
⑵先將公營(yíng)部門或公司分解為多個(gè)部分，原來(lái)對(duì)應(yīng)職能部門的高級(jí)官員組成管理團(tuán)隊(duì)分別實(shí)施收購(gòu)，收購(gòu)?fù)瓿珊螅珷I(yíng)部門或公司變成多個(gè)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的私營(yíng)企業(yè)。
收購(gòu)股票
收購(gòu)股票是指管理層從目標(biāo)公司的股東那里直接購(gòu)買控股權(quán)益或全部股票。如果目標(biāo)公司有為數(shù)不多的股東或其本身就是一個(gè)子公司，購(gòu)買目標(biāo)公司股票的談判過(guò)程就比較簡(jiǎn)單，直接與目標(biāo)公司的大股東進(jìn)行并購(gòu)談判，商議買賣條件即可。如果目標(biāo)公司是個(gè)公開發(fā)行股票的公司，收購(gòu)程序就相當(dāng)復(fù)雜。其操作方式為目標(biāo)公司的管理團(tuán)隊(duì)通過(guò)大理白族自治州的債務(wù)融資收購(gòu)該目標(biāo)公司所有的發(fā)行股票。通過(guò)股票市場(chǎng)出資購(gòu)買目標(biāo)公司股票是一種簡(jiǎn)便易行的方法，但因?yàn)槭艿接嘘P(guān)證券法規(guī)信息披露原則的制約，如購(gòu)進(jìn)目標(biāo)公司股份達(dá)到一定比例，或達(dá)到該比例后持股情況再有相當(dāng)變化都需履行相應(yīng)的報(bào)告及公告義務(wù)，在持有目標(biāo)公司股份達(dá)到相當(dāng)比例時(shí)，更要向目標(biāo)公司股東發(fā)出公開收購(gòu)要約，所有這些要求都易被人利用哄抬股價(jià)，而使并購(gòu)成本激增。
綜合證券收購(gòu)
是指收購(gòu)主體對(duì)目標(biāo)提出收購(gòu)要約時(shí)，其出價(jià)有現(xiàn)金、股票、公司債券、認(rèn)股權(quán)證、可轉(zhuǎn)換債券等多種形式的組合。這是從管理層在進(jìn)行收購(gòu)時(shí)的出資方式來(lái)分類的，綜合起來(lái)看，管理層若在收購(gòu)目標(biāo)公司時(shí)能夠采用綜合證券收購(gòu)。即可以避免支付更多的現(xiàn)金，造成新組建公司的財(cái)務(wù)狀況惡化，又可以防止控股權(quán)的轉(zhuǎn)移。因此，綜合證券收購(gòu)在各種收購(gòu)方式中的比例近年來(lái)呈現(xiàn)逐年上升的趨勢(shì)。
收購(gòu)公司還可以發(fā)行無(wú)表決權(quán)的優(yōu)先股來(lái)支付價(jià)款，優(yōu)先股雖在股利方面享有優(yōu)先權(quán)，但不會(huì)影響原股東對(duì)公司的控制權(quán)，這是這種支付方式的一個(gè)突出特點(diǎn)。
法律問題
銀行資金
《證券法》修汀后將禁止銀行資金違規(guī)流人股市改為依法拓寬資金人市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市，但管理層收購(gòu)仍然無(wú)法利用銀行資金來(lái)融資。1996年中國(guó)人民銀行頒布的《貸款通則》第20條規(guī)定：“借款人不得用貸款從事股本權(quán)益性投資”，并在第7l條規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任，即借款人用貸款進(jìn)行股本權(quán)益性投資的由貸款人對(duì)其部分或全部貸款加收利息，情況特別嚴(yán)重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款。《商業(yè)銀行法》第43條規(guī)定：商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，不得向非自用不動(dòng)產(chǎn)或者非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，但國(guó)家另有規(guī)定的除外。銀行資金不能流入股市的強(qiáng)制性規(guī)定使得銀行資金與管理層收購(gòu)之間斷流，目前銀行類金融機(jī)構(gòu)為管理層收購(gòu)提供貸款有違規(guī)之嫌。
債券融資
中國(guó)《證券法》第16條規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：⑴股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬(wàn)元。有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元；⑵累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%；⑶最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；⑷籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；⑸債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；⑹國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合第一款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。這些限制條件每一項(xiàng)都成為管理層利用債券進(jìn)行融資的障礙。因此，目前在中國(guó)已經(jīng)完成的管理層收購(gòu)中還沒有出現(xiàn)過(guò)采用發(fā)行公司債券進(jìn)行融資的案例。
信托融資
《中華人民共和國(guó)信托法》和《信托公司管理辦法》的出臺(tái)．讓國(guó)內(nèi)投資銀行和欲進(jìn)行管理層收購(gòu)的管理層十分振奮。但過(guò)去的時(shí)期里，人們逐步意識(shí)到信托這個(gè)“金融百寶箱”在其他機(jī)制、資源仍然匱乏的背景下仍處于單薄的境地，主要表現(xiàn)在信托計(jì)劃發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)大、融資成本高、存在信托公司表內(nèi)資產(chǎn)（自有資產(chǎn)）和表外資產(chǎn)（信托財(cái)產(chǎn)）混同風(fēng)險(xiǎn)及信托公司與收益人進(jìn)行交易的法律風(fēng)險(xiǎn)等。因此，2005年4月14日正式發(fā)布的《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》中規(guī)定，管理層不得采取信托或委托等方式間接受讓企業(yè)困有產(chǎn)權(quán)。
私募基金
目前中國(guó)很多的管理層收購(gòu)之所以不愿意透露資金的來(lái)源，是因?yàn)樗麄儗?shí)際上采用了私募基金進(jìn)行融資。所謂的私募基金又稱向特定對(duì)象募集的基金，即通過(guò)非公開方式向少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者和富有的個(gè)人投資者募集資金而設(shè)立的基金。《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》對(duì)私募基金并沒有從法律上加以規(guī)范，目前私募基金尚處于若明若暗的狀態(tài)。
概念區(qū)別
近年來(lái)，上市公司收購(gòu)、公司兼并、管理層收購(gòu)等詞語(yǔ)頻頻出現(xiàn)于報(bào)紙期刊中，而且往往將他們相提并論。然而，從法律的角度看，這些概念無(wú)論是行為的主體、資金來(lái)源、行為的目的都各有不同的外延和內(nèi)涵，需要明確區(qū)分。
上市公司收購(gòu)
中國(guó)《證券法》雖然專設(shè)第四章“上市公司收購(gòu)”，但并沒有就“上市公司收購(gòu)”作明確的定義，僅規(guī)定“上市公司收購(gòu)可以采取要約收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)的形式”。
在《上市公司收購(gòu)管理辦法》中，“上市公司收購(gòu)，是指收購(gòu)人通過(guò)在證券交易所的股份收購(gòu)活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例，通過(guò)證券交易所股份收購(gòu)活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。
中國(guó)法學(xué)界對(duì)上市公司收購(gòu)概念的理解一直以來(lái)沒有取得一致，歸納起來(lái)有以下幾種理解：
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，投資者的持股比例在達(dá)到《證券法》規(guī)定的舉牌公告界限即為“上市公司收購(gòu)”。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，只有達(dá)到法定強(qiáng)制要約收購(gòu)界限并發(fā)出強(qiáng)制收購(gòu)要約以后的股票買賣行為，才被定為上市公司收購(gòu)。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，區(qū)分上市公司收購(gòu)與一般的股票買賣行為，并不是投資者持股數(shù)量的多少，而是要考慮投資者的持股目的。如果其持股目的是為了取得對(duì)該公司的控制權(quán)，則不論其持股多少都是上市公司收購(gòu)。
第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，上市公司收購(gòu)是指以上市公司為目標(biāo)公司而進(jìn)行的公司收購(gòu)，即通過(guò)購(gòu)買一個(gè)上市的股份來(lái)獲得該上市公司的控制權(quán)的行為。
第五種觀點(diǎn)認(rèn)為，上市公司收購(gòu)是指自然人或法人基于獲得或強(qiáng)化對(duì)某一上市公司控制支配權(quán)的目的，購(gòu)買該公司一定數(shù)量有表決權(quán)證券的法律行為。
第一種觀點(diǎn)實(shí)際上是對(duì)上市公司信息披露制度的誤解，實(shí)踐中持有某上市公司超過(guò)舉牌界限的股票并不一定就是上市公司收購(gòu)，我們不能排除有的投資者認(rèn)為某種股票值得投資而在證券市場(chǎng)上買入大比例該種股票，以獲得可觀的投資收入。第二種觀點(diǎn)實(shí)際上認(rèn)為只有強(qiáng)制要約收購(gòu)才是上市公司收購(gòu)，這種觀點(diǎn)就太狹窄了。本文認(rèn)為第三、四、五種觀點(diǎn)比較符合上市公司收購(gòu)的本意，既上市公司收購(gòu)主要是從目的上考慮的。
公司兼并
公司兼并一詞源于Merger一詞，在英美國(guó)家Merger一詞有兩種含義：
1、《大不列顛百科全書》的解釋，“指兩家或更多的獨(dú)立企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收另一家或更多的公司。
公司兼并的方法：⑴可用現(xiàn)金或證券購(gòu)買其他公司的資產(chǎn)；⑵購(gòu)買其他公司的股份或股票；⑶對(duì)其他公司股東發(fā)行新股票以換取其持有的股權(quán)，從而取得其他公司的資產(chǎn)和負(fù)債。“這是對(duì)Merger最廣義的解釋。
2、《布萊克法律大詞典》的解釋，“一個(gè)事物或權(quán)利被另一個(gè)事物或權(quán)利混合或吸收，一般說(shuō)來(lái)，其中一方?jīng)]有另一方尊貴或重要，不重要的一方將不再存在。在公司法中，它是指一個(gè)公司被另一個(gè)公司吸收，后者繼續(xù)保持它的名稱和地位，以及所獲得的前者的責(zé)任、財(cái)產(chǎn)和義務(wù)、特權(quán)、權(quán)利等。而被吸收的公司則不再以一個(gè)獨(dú)立的商業(yè)實(shí)體而存在。”這是對(duì)Merger一詞的狹義解釋，相當(dāng)于中國(guó)公司法中規(guī)定的吸收合并，即一個(gè)公司吸收其他的公司，被吸收的公司解散。
3、在中國(guó)，“企業(yè)兼并”一詞作為法律術(shù)語(yǔ)，首先出現(xiàn)于1989年2月19日國(guó)家體改委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局共同頒布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》，該辦法第一條：“本辦法稱企業(yè)兼并，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為，不通過(guò)購(gòu)買辦法實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬于本辦法范圍。”
杠桿收購(gòu)
杠桿收購(gòu)是一種利用高負(fù)債融資，購(gòu)買目標(biāo)公司的股份，以達(dá)到控制、重組該目標(biāo)公司的目的，并從中獲得超過(guò)正常收益回報(bào)的有效證券。
通常組織杠桿收購(gòu)的投資者有以下幾類：
專業(yè)并購(gòu)公司以及專門從事并購(gòu)業(yè)務(wù)的投資基金公司。
對(duì)并購(gòu)業(yè)務(wù)有興趣的機(jī)構(gòu)投資者。
由私人控制的非上市公司或個(gè)人。
⑷能通過(guò)借債融資收購(gòu)的目標(biāo)公司內(nèi)部管理人員。它是60年代在美國(guó)出現(xiàn)的一種新型收購(gòu)形式，80年代發(fā)展到頂峰，它的出現(xiàn)改變了美國(guó)公司收購(gòu)的原有特征，使蛇吞象成為可能。
資金來(lái)源
在對(duì)收購(gòu)資金來(lái)源的審核中，收購(gòu)資金來(lái)源于融資安排的關(guān)注點(diǎn)包括：收購(gòu)人是否提供借貸協(xié)議，是否就上市公司股份的取得、處分、質(zhì)押及表決權(quán)的行使等與借款人或其他第三方存在特殊安排，是否披露該安排的具體內(nèi)容；結(jié)合收購(gòu)人過(guò)往的財(cái)務(wù)資料及業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入、現(xiàn)金流的最新情況，關(guān)注收購(gòu)人是否具備償還能力以及償還借款的資金來(lái)源，收購(gòu)人是否具備收購(gòu)實(shí)力，相關(guān)借貸協(xié)議是否真實(shí)、合法。
對(duì)于管理層收購(gòu)中收購(gòu)資金來(lái)源的關(guān)注點(diǎn)有：關(guān)注上市公司的分紅政策與高管人員的薪酬待遇；上市公司及其關(guān)聯(lián)方在過(guò)去兩年內(nèi)是否與管理層及其近親屬以及其所任職的企業(yè)存在資金、業(yè)務(wù)往來(lái)，是否存在資金占用、擔(dān)保行為及其他上市公司向管理層利益輸送行為等。
對(duì)自然人或者自然人控制的殼公司進(jìn)行收購(gòu)的收購(gòu)資金來(lái)源關(guān)注點(diǎn)包括：上市公司及其關(guān)聯(lián)方在過(guò)去兩年內(nèi)是否與收購(gòu)人及其近親屬以及其關(guān)聯(lián)方存在資金、業(yè)務(wù)往來(lái)，是否存在資金占用、擔(dān)保行為及其他上市公司向收購(gòu)人利益輸送行為；收購(gòu)人是否具備收購(gòu)實(shí)力；收購(gòu)人的真實(shí)身份是否充分披露，是否具備持續(xù)的誠(chéng)信記錄，是否存在代他人收購(gòu)的情形。
總結(jié)
通過(guò)以上分析可以看出，從行為目的分析：上市公司收購(gòu)和公司兼并的目的主要是為了掌握目標(biāo)公司的控制權(quán)，而管理層收購(gòu)則主要是為了產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的重組或提高效率；從行為的主體看，上市公司收購(gòu)和公司兼并可以是任何人，而管理層收購(gòu)僅限于該公司的管理層；從行為的方式看，上市公司收購(gòu)必須通過(guò)證券市場(chǎng)，公司兼并和管理層收購(gòu)一般通過(guò)協(xié)商的方式進(jìn)行；從資金的來(lái)源看，上市公司收購(gòu)和公司兼并必須是行為人的自有資金，而管理層收購(gòu)則是靠杠桿融資。
參考資料 >
證監(jiān)會(huì)關(guān)注管理層收購(gòu)中收購(gòu)資金來(lái)源.中國(guó)經(jīng)濟(jì)網(wǎng).2014-07-15