法律實(shí)證主義(Legal Positivism),又稱法律實(shí)證論、實(shí)證法學(xué),是當(dāng)代的一種法理學(xué)和法哲學(xué)流派,其主張法律是人定規(guī)則,法律和道德之間沒(méi)有內(nèi)在的和必然的聯(lián)系。
實(shí)證法的理論來(lái)源于英國(guó)奧斯丁的實(shí)證主義法理學(xué),其主要研究對(duì)象既不是法的哲學(xué)基礎(chǔ),也不是法律與社會(huì)的關(guān)系,而是法律本身,法的規(guī)范分析、結(jié)構(gòu)分析、法律解釋的技術(shù)、彌補(bǔ)法律空白的措施、法律淵源的等級(jí)結(jié)構(gòu)、法的體系的內(nèi)在統(tǒng)一性、法律關(guān)系的構(gòu)成與種類、違法的構(gòu)成要件、法律責(zé)任等。法實(shí)論證(實(shí)證法的理論)關(guān)注法律現(xiàn)象自身的構(gòu)成、運(yùn)作和技術(shù),它是從事法律工作(包括審判、檢察、律師)必備的知識(shí)。
分類依據(jù)
歷史上,不同的法學(xué)家基于各自的研究視角的不同提出了各種各樣法的概念,直到今日,中外的法學(xué)家仍然沒(méi)有達(dá)成共識(shí)。圍繞法的概念的爭(zhēng)論的中心問(wèn)題就是關(guān)于法與道德之間的關(guān)系。依據(jù)人們?cè)诙x法的概念時(shí)對(duì)法與道德的關(guān)系的不同主張,我們大致可以將各種各樣法的概念區(qū)分為兩種基本立場(chǎng),即實(shí)證主義的法的概念和非實(shí)證主義或者自然法的法的概念。
因此,法律實(shí)證主義在很多方面和自然法理論針?shù)h相對(duì)。最主要的區(qū)別就是,自然法認(rèn)為在法律和道德之間存在著本質(zhì)的關(guān)聯(lián)性,而法律實(shí)證主義則認(rèn)為,法律的有效性和道德、公正無(wú)關(guān)。對(duì)于實(shí)證主義來(lái)說(shuō),“法是什么”僅僅依賴于“什么已經(jīng)被制定”和“什么具有社會(huì)實(shí)效”。而自然法堅(jiān)持在定義法的概念時(shí)除了權(quán)威性制定要素和社會(huì)要素之外,還必須要以內(nèi)容的正確性作為最主要的定義要素。
定義
法實(shí)證主義者以“權(quán)威性制定”和“社會(huì)實(shí)效”兩個(gè)要素來(lái)定義法的概念。有的實(shí)證主義者是以權(quán)威性制定作為法的概念的定義要素,有的是以社會(huì)實(shí)效作為定義要素。但是,更多的法實(shí)證主義者是以這兩個(gè)要素的相互結(jié)合來(lái)定義法的概念。這兩個(gè)定義要素可以在不同方面進(jìn)行聯(lián)結(jié),而且可以從不同方面解釋它們。因此,就產(chǎn)生出了各種各樣的法實(shí)證主義的法的概念。我們可以將法實(shí)證主義者的法的概念區(qū)分為兩類:以社會(huì)實(shí)效為首要定義要素的法的概念,以權(quán)威性制定為首要定義要素的法的概念。“首要”意味著一類法的定義要素并不絕對(duì)地排除另一類法的概念的定義要素。以社會(huì)實(shí)效為首要定義要素的法的概念的主要代表是法社會(huì)學(xué)和法現(xiàn)實(shí)主義。以權(quán)威性制定為首要定義要素的法的概念的主要代表是分析主義法學(xué),如奧斯丁、H·L·A·哈特,或純粹法學(xué)的漢斯·凱爾森等。
特征
法律實(shí)證主義的特征就是注重法律的形式和結(jié)構(gòu),而不是它的道德內(nèi)容和社會(huì)內(nèi)容;就是考察法律制度,而不考慮其間的法律規(guī)范是否正義;就是力圖盡可能徹底地把法哲學(xué)同其他學(xué)科,如心理學(xué)、社會(huì)學(xué)、倫理學(xué)等學(xué)科區(qū)別開(kāi)來(lái)。
實(shí)證主義
實(shí)證主義法學(xué) Positivist Jurisprudence
以19世紀(jì)A.奧古斯特·孔德的實(shí)證主義為思想基礎(chǔ)的法學(xué)的泛稱。又稱實(shí)證法學(xué)或法律實(shí)證主義。各種自然法學(xué)派都是形而上學(xué)的,只有它才是以實(shí)證材料為根據(jù)的法律科學(xué)。從狹義上講,實(shí)證主義法學(xué)就是指各種分析法學(xué)派,因此又稱分析實(shí)證主義法學(xué)。它強(qiáng)調(diào)的是實(shí)在法,即國(guó)家制定的法。這派法學(xué)的特征是:區(qū)別“實(shí)際上是這樣的法”和“應(yīng)當(dāng)是這樣的法”,即區(qū)別實(shí)在法與正義法或理想法;它申明自己只研究實(shí)在法,著重分析實(shí)在法的結(jié)構(gòu)和概念;根據(jù)邏輯推理來(lái)確定可適用的法;認(rèn)為法與道德無(wú)關(guān)或至少二者沒(méi)有必然的聯(lián)系。分析法學(xué)派或分析實(shí)證主義法學(xué)派的創(chuàng)始人是19世紀(jì)英國(guó)的J.奧斯丁。該派的主要代表人物是純粹法學(xué)派的創(chuàng)始人H.漢斯·凱爾森和新分析法學(xué)派的創(chuàng)始人H·L·A·哈特。他們的學(xué)說(shuō)都是在奧斯丁的法學(xué)思想基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的。主要的區(qū)別是:凱爾森的學(xué)說(shuō)又以伊曼努爾·康德的不可知論作為思想基礎(chǔ),是比較極端的一派,在形式上與自然法學(xué)截然對(duì)立;哈特的學(xué)說(shuō)則以現(xiàn)代哲學(xué)中邏輯實(shí)證主義的概念和語(yǔ)言分析法作為特征,比較接近自然法學(xué)。第二次世界大戰(zhàn)后,凱爾森的學(xué)說(shuō)已趨動(dòng)搖,哈特的學(xué)說(shuō)較為流行,從而使分析實(shí)證主義法學(xué)有重振旗鼓之勢(shì)。從廣義上講,實(shí)證主義法學(xué)也包括各種形式的社會(huì)學(xué)法學(xué)派以及歷史法學(xué)派在內(nèi),因此社會(huì)學(xué)法學(xué)又稱社會(huì)實(shí)證主義法學(xué)。它強(qiáng)調(diào)法與社會(huì)的關(guān)系、法在社會(huì)中的作用以及社會(huì)對(duì)法的影響等事實(shí)。就哲學(xué)上講,所有法學(xué)派別可歸為兩大類:一類是廣義的實(shí)證主義法學(xué),另一類是與此對(duì)立的自然法學(xué)。
參考資料 >