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法律淵源
來源:互聯(lián)網(wǎng)

法律淵源即法律的來源,是指國家機關、公民和社會組織為尋求行為的根據(jù)而獲得具體法律的來源,是法的不同效力意義和作用的法的外在表現(xiàn)形式,有時簡稱“法源”。法律淵源是一個與法律實施有密切關系的概念。

概念

法律的淵源(法律形式):指那些來源不同(制定法與非制定法、立法機關制定與政府制定,等等)、因而具有法的不同效力意義和作用的法的外在表現(xiàn)形式。

法律淵源作為一個法學術語,主要在以下三種語義上使用

1.歷史淵源。即指引起特定法律規(guī)范產(chǎn)生的過去的行為、事件和法律。換句話說,法律的歷史淵源是指特定法律規(guī)范與歷史上出現(xiàn)過的行為、事件有什么聯(lián)系,或從歷史上某種法律中汲取了什么內(nèi)容或受到什么樣的影響。

2.理論淵源。即指特定法律規(guī)范(包括法律原則)的理論源泉。這些理論提出并論證了某種社會行為或法律原則的合理性,并得到掌握政權的階級的普遍認同,成為特定法律規(guī)范(包括法律原則)的理論基礎。

3.本質(zhì)淵源。即從本質(zhì)上說法律來源于什么。

分類

(1)根據(jù)法的淵源的載體形式:

成文法淵源:表現(xiàn)為文字形式的制定法等。

不成文法淵源:不表現(xiàn)為文字形式的。

(2)從法的淵源與法規(guī)范關系的角度:

直接淵源:制定法等與法規(guī)范、法條文直接相關的淵源。

間接淵源:學說等與法規(guī)范、法條文間接相關的淵源。

(3)從法系差異角度:普通法系以判例法為核心,法律裁決能靈活適應經(jīng)濟環(huán)境變化;民法法系依賴成文法修改程序,司法獨立程度影響法律適應性。

(4)根據(jù)是否經(jīng)過國家制定程序:

制定法淵源。

非制定法淵源。

(5)根據(jù)法的淵源的相對地位:

主要淵源。

次要淵源。

(6)根據(jù)是否表現(xiàn)于國家制定的法律文件中的明確條文形式(實踐中,法的淵源最主要的分類)

正式淵源:可以從體現(xiàn)于國家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源,如憲法、法律、法規(guī)等,主要為制定法,即不同國家機關根據(jù)具體職權和程序制定的各種規(guī)范性文件。

非正式淵源:具有法律意義的準則和觀念,這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權威性的明文體現(xiàn),如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣等。判例與習慣雖未被明文規(guī)定,仍通過司法識別在個案中發(fā)揮補充作用,這種動態(tài)適用機制體現(xiàn)了法律淵源與法律實施的內(nèi)在聯(lián)系。

歷史發(fā)展

法的淵源是法的外在表現(xiàn)形式,在不同的歷史時期或不同的歷史類型的法的淵源有所不同,而同一歷史時期或同一歷史類型的不同國家的法的淵源也不盡相同。

奴隸制社會初期,法律以不成文的習慣法為主。法的淵源主要表現(xiàn)為習慣、宗教教規(guī)、道德規(guī)范和判例。到奴隸制社會的中后期,開始出現(xiàn)成文法。

封建制社會,法的淵源有成文法和不成文法兩種。中國封建制法最有代表性、發(fā)展最完備的是唐朝,成文法的表現(xiàn)形式各種各樣,有律、令、格、典、科、比、例等。

資本主義社會,法的淵源有了進一步的發(fā)展。其正式淵源一般包括制定法、判例以及授權立法等。此外,在資本主義國家中,還存在非正式意義的法的淵源,包括權威性的法學著作、正義、公平等原則、道德準則和習慣等。

法律淵源信息

當代中國法律淵源是以憲法為核心的制定法形式,我國社會主義法律淵源可分為以下幾類:

憲法

憲法是集中體現(xiàn)掌握國家政權的階級和集團的根本意志和利益,規(guī)定了國家的根本制度和公民的基本權利,具有最高法律效力的根本法。憲法是我國的根本大法,在我國法律體系中具有最高的法律地位和法律效力,是我國最高的法律淵源。憲法主要由兩個方面的基本規(guī)范組成,一是《中華人民共和國憲法》。二是其它附屬的憲法性文件,主要包括:主要國家機關中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法、選舉法、中華人民共和國民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、中華人民共和國國籍法、國旗法、中華人民共和國國徽法、保護公民權利法及其他憲法性法律文件。

法律

法律是指由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會制定頒布的規(guī)范性法律文件,即狹義的法律,其法律效力僅次于憲法。法律分為基本法律和一般法律(非基本法律、專門法)兩類。基本法律是由全國人民代表大會制定的調(diào)整國家和社會生活中帶有普遍性的社會關系的規(guī)范性法律文件的統(tǒng)稱,如刑法、民法中華人民共和國民事訴訟法以及有關國家機構(gòu)的中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法等法律。一般法律是由全國人民代表大會常務委員會制定的調(diào)整國家和社會生活中某種具體社會關系或其中某一方面內(nèi)容的規(guī)范性文件重武器。其調(diào)整范圍較基本法律小,內(nèi)容較具體,如中華人民共和國商標法、文物保護法等。

行政法規(guī)

行政法規(guī)是國家最高行政機關國務院根據(jù)憲法和法律就有關執(zhí)行法律和履行行政管理職權的問題,以及依據(jù)全國人大的特別授權所制定的規(guī)范性文件的總稱。其法律地位和法律效力僅次于憲法和法律,但高于地方性法規(guī)和法規(guī)性文件。

地方性法規(guī)

地方性法規(guī)是指法定的地方國家權力機關依照法定的權限,在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的前提下,制定和頒布的在本行政區(qū)域范圍內(nèi)實施的規(guī)范性文件。地方性法規(guī)包括:省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會制定的地方性法規(guī);較大的市的人大及其常委會制定,經(jīng)省、自治區(qū)人大常委會批準的地方性法規(guī);經(jīng)全國人大及其常委會授權的經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市的人大及其常委會制定的、在經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)實施的法規(guī)。

規(guī)章

部門規(guī)章是指國務院各部、各委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)(以下簡稱國務院部門)根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的職權范圍內(nèi)依照《規(guī)章制定程序條例》制定的規(guī)章。

自治法規(guī)

民族自治地方的人民代表大會有權依照當?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟和文化的特點,制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例,報全國人民代表大會常務委員會批準后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例,報省或者自治區(qū)的人民代表大會常務委員會批準后生效,并報全國人民代表大會常務委員會備案。

經(jīng)濟特區(qū)的經(jīng)濟法規(guī)

憲法規(guī)定“國家在必要時得設立特別行政區(qū)”。特別行政區(qū)根據(jù)憲法和法律的規(guī)定享有行政管理權、立法權、獨立的司法權和終審權。特別行政區(qū)同中央的關系是地方與中央的關系。但特別行政區(qū)享有一般地方所沒有的高度自治權,包括依據(jù)全國人大制定的特別行政區(qū)基本法所享有的立法權。特別行政區(qū)的各類法的形式,是我國法律的一部分,是我國法律的一種特殊形式。特別行政區(qū)立法會制定的法律也是我國法的淵源。

國際條約與協(xié)定

國際條約指我國與外國締結(jié)、參加、簽訂、加入、承認的雙邊、多邊的條約、協(xié)定和其他具有條約性質(zhì)的文件(國際條約的名稱,除條約外還有公約、協(xié)議、協(xié)定、議定書、憲章、盟約、換文和聯(lián)合宣言等)。這些文件的內(nèi)容除我國在締結(jié)時宣布持保留意見不受其約束的以外,都與國內(nèi)法具有一樣的約束力,所以也是我國法的淵源。

行政協(xié)定指兩個或兩個以上的政府相互之間簽訂的有關政治、經(jīng)濟、貿(mào)易、法律、文件和軍事等方面內(nèi)容的協(xié)議。國際條約和行政協(xié)定的區(qū)別在于:前者以國家名義簽訂,后者以政府名義簽訂。注:我們國家和政府一旦與外國或外國政府簽訂了條約或協(xié)定,所簽訂的條約和協(xié)定對國內(nèi)的機關、組織和公民同樣具有法律約束力。

非正式

(一)判例

所謂判例,是指那些事先存在的·可能構(gòu)成法官審理案件依據(jù)的判決范例。中國不是英美法系,也不存在判例法這種法的形式,但中國最高司法機關選擇、確認和公布的典型判例,在法律實際生活中,是起到了法的淵源的作用的。

(二)習慣

習慣是無論何種法律文化背景下都存在的一種法的淵源。法律規(guī)則中有不少規(guī)則來自于習慣。立法機關可以根據(jù)習慣形成制定法規(guī)則。司法機關往往從習慣中抽取某些規(guī)則,據(jù)以處理某些案件。這些都是沒有疑義的。一般來說,習慣在歷史上比之現(xiàn)今時代,在法的淵源的體系中的地位更重要。

(三)道德規(guī)范和正義觀念

這是具有普遍性的的法的淵源。古今自然法學派者就特別強調(diào)這種法的淵源,他們中的許多人不僅把這些因素視為最主要的法的淵源,甚至要把這些因素直接視為法的形式。在中國文化傳統(tǒng)下,道德規(guī)范以及其相關聯(lián)的正義觀念,成為中國自古以來的一種法的淵源。

(四)理論學說特別是法律學說

學說也是古今資源性法的淵源之一。歷史上和現(xiàn)實中,有關學說甚至擔當著法制和法治的指導思想的角色。中國封建時代的儒家學說是法的淵源。隨著社會的發(fā)展,不得不重視法律學說特別是科學而權威的法律學說,并以之作為重要的資源性淵源。

參考資料 >

2015年綜治宣傳月專刊.中國井岡山干部學院.2024-08-19

十屆全國人大常委會法制講座第二講-全國人大常委會的監(jiān)督工作.中國人大網(wǎng).2024-08-19

第四章 地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章.中國人大網(wǎng).2024-08-19

《法規(guī)規(guī)章備案條例》.中國政府網(wǎng).2024-08-19

第六節(jié) 民族自治地方的自治機關.中國政府網(wǎng).2024-08-19

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